Estructuras offshore para personas estadounidenses: las principales trampas fiscales

Puntos clave

• Estados Unidos no trata una sociedad, un trust, una sociedad de personas o una cuenta en el extranjero como una extensión fiscalmente neutra de su titular. Los ciudadanos y residentes estadounidenses siguen tributando por su renta mundial, y las entidades extranjeras añaden reglas de clasificación, antidiferimiento, declaración y transmisión.
• Una sociedad exenta en su país puede generar igualmente renta actual en EE. UU. mediante las reglas CFC, y muchos fondos extranjeros y sociedades con mucha liquidez son PFIC con una tributación por defecto penalizadora.
• Un trust extranjero con un fundador estadounidense y un beneficiario estadounidense suele ser un grantor trust, por lo que su renta tributa cada año a cargo del estadounidense; las distribuciones de rentas acumuladas de otros trusts extranjeros llevan un recargo de intereses.
• La etiqueta local (LLC, IBC, fundación) no decide el tratamiento en EE. UU. Lo deciden las reglas federales de clasificación, y cambiar la clasificación más adelante puede ser en sí un hecho imponible.
• Muchos fracasos offshore son fallos de declaración. Los Formularios 5471, 8858, 8865, 8621, 3520, 3520-A y 8938 y el FBAR tienen sanciones que a menudo empiezan en 10.000 $.

¿Cuáles son las principales trampas fiscales de las estructuras offshore para personas estadounidenses?

Las principales trampas son la tributación actual en EE. UU. de los beneficios de una sociedad extranjera según las reglas CFC, el régimen PFIC para fondos extranjeros y sociedades pasivas, las reglas de grantor trust y de acumulación para los trusts extranjeros, una clasificación de la entidad distinta de la ley local, las transmisiones gravables al dotar la estructura y las declaraciones informativas internacionales que acompañan a cada vehículo. Todas pueden surgir antes de que se envíe dinero alguno a Estados Unidos.

Las estructuras offshore pueden servir a fines legítimos de las personas estadounidenses: operar un negocio en el extranjero, mantener inversiones internacionales, separar riesgos, planificar la sucesión, ser titular de propiedad intelectual o establecer un gobierno familiar. Para un estadounidense, la pregunta rara vez es si una sociedad de las Caimán, una entidad de zona franca de los EAU, una sociedad de las BVI, una sociedad de personas extranjera, una fundación o un trust son legales en su jurisdicción. La pregunta es cómo se clasifica y grava la estructura según la ley de EE. UU. Una entidad exenta localmente puede generar renta actual en EE. UU.; un fondo extranjero puede ser una PFIC; un trust familiar puede activar las reglas de grantor trust o de distribuciones acumuladas; y una simple cuenta bancaria extranjera puede crear obligaciones FBAR y FATCA.

Los estadounidenses no necesitan evitar las estructuras offshore. Necesitan diseñarlas primero desde la óptica fiscal de EE. UU. y solo después desde la ley de la jurisdicción offshore.

Por qué las estructuras offshore atraen a las personas estadounidenses

Las entidades offshore pueden ser útiles comercialmente porque separan la titularidad jurídica de una sociedad operativa estadounidense, facilitan operaciones en el extranjero, mantienen activos fuera de EE. UU., permiten la entrada de socios internacionales o establecen un gobierno fuera de una única jurisdicción nacional. Para fundadores y familias con movilidad internacional, también pueden servir a objetivos bancarios, sucesorios, de inversión o de separación patrimonial.

Pero el sistema fiscal de EE. UU. sigue a la persona estadounidense. Un ciudadano o residente declara en general su renta mundial aunque viva fuera, y trasladar activos a una entidad extranjera no saca al contribuyente de la base imponible de EE. UU. El vehículo extranjero añade una segunda capa de análisis: primero el resultado fiscal local y después la clasificación en EE. UU., la atribución de la propiedad, las inclusiones actuales, los créditos por impuestos extranjeros, las distribuciones y las declaraciones informativas. La misma entidad puede ser eficiente localmente y cara a nivel federal.

Por eso una jurisdicción sin impuestos no es una tesis de planificación completa para un propietario estadounidense. Las estructuras sólidas empiezan con un propósito empresarial o familiar definido y analizan las consecuencias en EE. UU. antes de la constitución, la aportación, la inversión o la dotación del trust. Las estructuras débiles empiezan con un titular, como un impuesto de sociedades del 0%, la confidencialidad o la protección de activos, y descubren después que el propietario ha creado renta CFC, exposición a PFIC, declaraciones de trusts extranjeros o costosos formularios anuales.

Principales vehículos offshore y cómo los trata EE. UU.

No existe una única sociedad offshore a efectos fiscales de EE. UU. El mismo objetivo comercial puede llevarse a cabo mediante una sociedad extranjera, una sociedad de personas, una entidad transparente, un trust o una fundación, y cada uno puede tener consecuencias muy distintas en EE. UU. El punto de partida es la clasificación, la propiedad y la renta prevista, no el nombre comercial que usa la jurisdicción.

Sociedad extranjera

Una sociedad extranjera encaja con:

• negocios activos con empleados, contratos y operaciones en el extranjero;
• empresas conjuntas que necesitan responsabilidad limitada y participaciones;
• filiales regionales y vehículos de adquisición;
• negocios que prevén retener o reinvertir los beneficios extranjeros.

Sus principales riesgos en EE. UU. son:

• la condición de CFC cuando la propiedad estadounidense supera los umbrales aplicables;
• las inclusiones actuales de la Subparte F o de la renta neta sometida a prueba de las CFC;
• el Formulario 5471;
• el análisis PFIC cuando la sociedad es sobre todo inversora;
• las consecuencias de la sección 367 y del Formulario 926 cuando se le transmiten bienes.

Constituir en el extranjero no crea automáticamente un diferimiento fiscal en EE. UU.

LLC extranjera, sociedad de personas o entidad transparente

Una LLC extranjera no se trata automáticamente como una LLC estadounidense. La clasificación en EE. UU. depende de las reglas federales de clasificación de entidades, incluido si la entidad es una sociedad per se y, para las entidades que pueden optar, si existe una opción disponible. Según el resultado, el propietario estadounidense puede presentar el Formulario 8858 por una entidad extranjera transparente, el Formulario 8865 por una sociedad de personas extranjera o el Formulario 5471 por una sociedad extranjera.

Trust o fundación extranjeros

Un trust extranjero puede ser útil para la sucesión, el gobierno familiar, la administración de activos y la propiedad multigeneracional, pero su tratamiento en EE. UU. depende mucho de si es un grantor trust o un non-grantor trust y de si tiene propietarios o beneficiarios estadounidenses. Una fundación privada también necesita un análisis de clasificación, porque la ley fiscal de EE. UU. puede tratarla como una sociedad, un trust u otra entidad según sus características jurídicas.

La base imponible de EE. UU. sigue a la persona

La primera trampa es suponer que la residencia en el extranjero o la constitución fuera de EE. UU. ponen fin a la tributación estadounidense. Los ciudadanos y residentes estadounidenses tributan en general por su renta mundial. La exclusión de renta ganada en el extranjero y los créditos por impuestos extranjeros pueden reducir determinadas partidas, pero no convierten a una persona estadounidense en contribuyente territorial ni eliminan las declaraciones de las entidades.

Una estructura offshore debe analizarse, por tanto, en dos niveles: lo que paga localmente la sociedad, la sociedad de personas o el trust extranjeros, y si Estados Unidos grava al propietario en el año en curso, en la distribución, en la venta o según un régimen antidiferimiento. Con las CFC y los grantor trusts, la renta gravable puede llegar al propietario estadounidense aunque no se remita dinero.

• El Formulario 1040 sigue siendo obligatorio en general para los ciudadanos y residentes estadounidenses que superan los umbrales de declaración.
• Los créditos por impuestos extranjeros pueden compensar impuestos sobre la renta extranjeros, con límites de fuente, categorías y otras reglas.
• Una sociedad extranjera sin impuestos o con impuestos bajos puede generar inclusiones actuales en EE. UU.
• Vivir en el extranjero eleva los umbrales del Formulario 8938, pero no elimina el FBAR ni las declaraciones de las entidades.
• Las posiciones de residencia según un convenio, cuando existen, requieren un análisis propio y pueden exigir declaración.

CFC y renta neta sometida a prueba de las CFC en resumen

Una sociedad extranjera es en general una sociedad extranjera controlada cuando los accionistas estadounidenses, cada uno con al menos el 10% de los votos o del valor, poseen juntos más del 50%, aplicando reglas de propiedad directa, indirecta e imputada. Una vez existe la condición de CFC, la Subparte F puede gravar en el año determinadas rentas pasivas y de partes vinculadas, y la sección 951A capta la mayor parte de las demás como renta neta sometida a prueba de las CFC, el régimen que sustituyó al GILTI para los ejercicios que empiezan después del 31 de diciembre de 2025. Para las sociedades estadounidenses, la sección 250 da ahora una deducción del 40% sobre esa renta y la sección 960 considera pagado el 90% de los impuestos extranjeros correspondientes.

El tratamiento societario puede ser más favorable que el de las personas físicas, y la opción de la sección 962 puede permitir a un propietario persona física acceder a él, a cambio de un segundo impuesto sobre las distribuciones posteriores. Nuestra guía sobre la holding internacional para estadounidenses explica estas reglas y la opción con un ejemplo.

PFIC: por qué una inversión extranjera puede convertirse en una trampa fiscal

Las reglas PFIC son una de las sorpresas más frecuentes para los estadounidenses que invierten a nivel internacional. Una sociedad extranjera es en general una sociedad pasiva de inversión extranjera si al menos el 75% de sus ingresos brutos son pasivos o al menos el 50% de sus activos producen, o se mantienen para producir, rentas pasivas. Los fondos de inversión extranjeros, las sociedades de inversión colectiva, muchos ETF cotizados fuera de EE. UU. y las holdings con mucha liquidez pueden ser PFIC aunque parezcan totalmente normales en el país donde se venden.

El régimen por defecto de la sección 1291 puede ser penalizador. Las distribuciones excesivas y las ganancias en la venta se reparten a lo largo del periodo de tenencia, las partes asignadas a años anteriores tributan al tipo más alto de cada año y se añade un recargo de intereses. Además, puede exigirse el Formulario 8621 cada año. Una opción de Qualified Electing Fund (QEF) sustituye el régimen por defecto por inclusiones anuales de la parte del accionista en los beneficios ordinarios y la ganancia neta de capital, mientras que la opción de valoración a mercado puede estar disponible para acciones negociables.

La planificación PFIC se hace mejor antes de comprar. Pregunte si la inversión es una sociedad extranjera, si cumple la prueba de rentas o de activos, si el fondo facilitará la información necesaria para una opción QEF y si la acción es negociable según la sección 1296. Una cuenta de corretaje extranjera no es en sí el problema fiscal; lo que contiene la cuenta puede serlo. Los estadounidenses que se mudan al extranjero se enfrentan a esta cuestión con los fondos locales, como explica nuestra guía sobre las inversiones en EE. UU. al mudarse al extranjero.

Trusts y fundaciones extranjeros: control, beneficiarios y distribuciones

Los trusts extranjeros se venden a menudo como vehículos de sucesión o de protección de activos, pero las reglas de EE. UU. se fijan en la propiedad, los beneficiarios, las aportaciones, los préstamos, el uso de los bienes y las distribuciones. Una persona estadounidense que aporta activos a un trust extranjero con un beneficiario estadounidense suele ser tratada como su propietaria según las reglas de grantor trust, de modo que la renta del trust tributa cada año a su cargo. La regla puede aplicarse aunque el interés del beneficiario sea contingente.

Grantor trust extranjero

Cuando una persona estadounidense es tratada como propietaria, el trust extranjero presenta en general el Formulario 3520-A y el propietario estadounidense tiene obligaciones del Formulario 3520. La renta no desaparece detrás del trust: el propietario la declara según la naturaleza de cada partida. Si el trustee extranjero no presenta la declaración, el propietario estadounidense puede tener que adjuntar un Formulario 3520-A sustitutivo.

Non-grantor trust extranjero

Un beneficiario estadounidense puede tributar por las distribuciones de la renta distribuible neta. Las distribuciones de rentas acumuladas de años anteriores quedan sujetas a las reglas de acumulación de los trusts extranjeros, que añaden un recargo de intereses. La acumulación a largo plazo puede resultar cara para un futuro beneficiario estadounidense, sobre todo si las cuentas históricas del trust están incompletas.

Qué comprobar antes de usar un trust o una fundación

Las sanciones no son detalles técnicos. Un Formulario 3520 tardío o incompleto puede costar el mayor de 10.000 $ o el 35% del importe aportado al trust o distribuido por él, y un Formulario 3520-A no presentado el mayor de 10.000 $ o el 5% de los activos del trust atribuidos a la persona estadounidense. Los trusts extranjeros exigen una administración fiscal continua, no solo una escritura y un trustee. Nuestra guía sobre los trusts internacionales explica su estructura y usos.

Declaraciones: la carga de cumplimiento forma parte de la estructura

Muchos fracasos offshore son fallos de declaración más que de pago del impuesto. El Formulario 5471 puede aplicarse a sociedades extranjeras, el 8865 a ciertas sociedades de personas extranjeras, el 8858 a entidades transparentes y sucursales extranjeras, el 8621 a las PFIC, los Formularios 3520 y 3520-A a los trusts extranjeros y a ciertas donaciones extranjeras, y el 8938 a los activos financieros extranjeros especificados por encima de los umbrales aplicables.

El FBAR se presenta por separado de la declaración de la renta. Una persona estadounidense con un interés financiero en cuentas financieras extranjeras, o firma sobre ellas, debe presentarlo en general cuando su valor conjunto supera 10.000 $ en cualquier momento del año natural. El Formulario 8938 usa otros umbrales y definiciones, más altos para quienes viven en el extranjero, y presentar uno no cumple con el otro. Nuestra guía sobre el FBAR explica ambos.

Este coste de cumplimiento debe formar parte de la decisión de crear la estructura. Una sociedad de 2.000 $ en una jurisdicción de baja tributación puede ser una mala elección si genera varias declaraciones internacionales anuales en EE. UU., contabilidad especializada y ningún beneficio comercial real.

LLC extranjeras y clasificación de entidades: la etiqueta local puede engañar

Una de las trampas más evitables es suponer que el nombre de una entidad extranjera determina su tratamiento en EE. UU. Términos como LLC, Ltd., IBC, sociedad de zona franca, sociedad de personas, establecimiento o fundación describen la ley local. La ley fiscal federal de EE. UU. aplica sus propias reglas de clasificación, incluida una lista de sociedades per se y las reglas check-the-box para las entidades que pueden optar. En algunos casos puede presentarse una opción en el Formulario 8832, pero no todas las entidades extranjeras pueden elegir cualquier clasificación.

La decisión de clasificación cambia casi todo lo demás. Una entidad transparente lleva la renta directamente a la declaración del propietario y exige el Formulario 8858. Una sociedad de personas crea el Formulario 8865 y declaraciones de cada socio. Una sociedad crea el Formulario 5471, inclusiones CFC y cuestiones PFIC. El mismo negocio, con la misma cuenta bancaria y los mismos clientes, puede tener un perfil fiscal en EE. UU. completamente distinto según su clasificación.

El momento también importa. Un cambio de clasificación posterior puede tratarse como una liquidación, una aportación u otra operación fiscal presunta en EE. UU., con posibles ganancias, ajustes de coste o declaraciones aunque nada haya cambiado según la ley local. Lo más prudente es decidir la clasificación en EE. UU. desde la constitución, documentarla y coordinarla con la ley local.

Dotar la estructura: las aportaciones pueden tributar antes de empezar a operar

Constituir la entidad es solo el primer paso. Aportar efectivo, acciones, propiedad intelectual, criptomonedas, créditos, valores revalorizados o un negocio puede crear un hecho imponible separado en EE. UU. Las aportaciones de bienes a una sociedad extranjera pueden quedar sujetas a la sección 367 y exigir el Formulario 926; ciertas aportaciones de bienes tangibles generan ganancia, y las de intangibles siguen reglas especiales.

Las sociedades de personas extranjeras exigen su propio análisis. Una aportación que normalmente estaría exenta según las reglas nacionales de sociedades de personas puede verse afectada por la sección 721(c) cuando se aportan bienes revalorizados a una sociedad con socios extranjeros vinculados, y el diferimiento puede depender de requisitos detallados de asignación, declaración y ampliación del plazo de prescripción.

Una persona estadounidense que aporta bienes revalorizados a un non-grantor trust extranjero también puede reconocer una ganancia según la sección 684, que trata la aportación como una venta o permuta en la medida de la plusvalía latente.

No cargue una estructura offshore sin analizar la aportación. El efectivo, la propiedad intelectual, las acciones revalorizadas, las criptomonedas y un negocio operativo no son intercambiables. La aportación determina el coste fiscal, las deducciones futuras, los créditos por impuestos extranjeros y la ganancia posterior, y una estructura puede ser eficiente en funcionamiento y cara si se dota mal.

Banca, distribuciones, salida y sucesión

Un plan offshore debe probarse en cuatro etapas: constitución, operativa anual, distribuciones y salida. La banca forma parte del análisis porque la propiedad o la firma pueden crear obligaciones FBAR aunque la cuenta sea de una sociedad extranjera, y las reglas FATCA llevan a los bancos extranjeros a pedir formularios fiscales estadounidenses y números de identificación fiscal. La huella de cumplimiento existe tanto si se envía dinero a una cuenta personal en EE. UU. como si no.

Las distribuciones también deben rastrearse. Los beneficios de una CFC ya gravados según la Subparte F o la sección 951A pasan a cuentas de beneficios previamente gravados, mientras que otras distribuciones societarias pueden ser dividendos. Las distribuciones de un trust pueden ser renta corriente, capital o distribuciones de rentas acumuladas, y las de una sociedad de personas dependen del coste fiscal. Una transferencia de 100.000 $ al propietario puede tener consecuencias fiscales muy distintas en EE. UU. según la entidad y su historial de beneficios.

La planificación de la salida merece la misma atención. Vender acciones de una sociedad extranjera puede interactuar con las reglas CFC o PFIC, una liquidación o reclasificación puede crear operaciones presuntas, las distribuciones de un trust pueden crear declaraciones para los beneficiarios y añadir sucesores estadounidenses cambia el cumplimiento futuro. La mejor estructura es aquella cuya constitución, tributación anual, declaraciones, extracción de efectivo y salida están trazadas antes de mover el primer activo.

En resumen

Las estructuras offshore pueden ser adecuadas para las personas estadounidenses, pero rara vez son simples instrumentos de diferimiento fiscal. Estados Unidos grava a sus ciudadanos y residentes por su renta mundial y superpone a las sociedades, fondos, sociedades de personas, entidades transparentes y trusts extranjeros reglas antidiferimiento y de declaración. Las inclusiones CFC, la renta neta sometida a prueba de las CFC, las PFIC, las reglas de trusts extranjeros, la clasificación de entidades, las transmisiones al exterior, el FBAR, FATCA y las declaraciones informativas internacionales suelen aplicarse antes de que el dinero llegue a la persona física.

La planificación sólida empieza por el contribuyente estadounidense y avanza hacia fuera: propietarios, beneficiarios, renta prevista, jurisdicción, impuesto local, clasificación, activos aportados, cuentas bancarias, política de distribuciones y salida se identifican antes de elegir el vehículo. Una estructura en las Caimán, las BVI, los EAU, Nevis, Suiza, Panamá u otro lugar debe elegirse porque resuelve un problema comercial, de gobierno, de inversión o de sucesión, no porque el tipo local sea bajo. Cuando ese trabajo se hace antes de la constitución, las estructuras offshore siguen siendo herramientas internacionales legítimas y útiles.

Nuestra Private Advisory Session revisa primero desde la óptica de EE. UU. las estructuras offshore existentes o previstas, identifica la exposición CFC, PFIC, de trusts y de declaraciones, y diseña la estructura antes de mover cualquier activo.

Fuentes

• Código de EE. UU.: 26 U.S.C. § 1297 (sociedad pasiva de inversión extranjera)
• IRS: instrucciones del Formulario 8621 (PFIC)
• IRS: instrucciones del Formulario 3520
• IRS: instrucciones del Formulario 3520-A
• IRS: instrucciones del Formulario 5471
• IRS: instrucciones del Formulario 8832 (opción de clasificación de entidades)
• Código de Regulaciones Federales: 26 CFR § 301.7701-3 (clasificación de entidades)
• IRS: instrucciones del Formulario 926
• Código de EE. UU.: 26 U.S.C. § 684 (aportaciones a trusts extranjeros)
• FinCEN: declaración de cuentas bancarias y financieras extranjeras (FBAR)